За пост в соцсетях оштрафуют на 5 млн рублей: наказания за клевету с 2021 года
10 января 2021 года изменилась статья 128.1 УК РФ — в ней идет речь об уголовной ответственности за клевету. Сама статья не новая, а вот изменения в ней интересные и важные. Теперь стало больше квалифицирующих составов — то есть условий, при которых штраф может быть больше обычного.
Вот что изменилось в видах наказаний за клевету и сколько денег можно потерять за пост или комментарий в соцсетях.
Кого это касается
Под статью о клевете может попасть кто угодно. Это касается и тех, кто сказал что-то ложное и одновременно порочащее о другом человеке, группе людей или организации. И тех, кто написал в интернете пост с заведомо непроверенной информацией или без доказательств. То есть стать обвиняемым по ст. 128.1 УК РФ может любой человек, кому уже исполнилось 16 лет.
Но это не значит, что к уголовной ответственности можно привлечь за любое неприятное высказывание или любую непроверенную информацию. Клевета — это не то же самое, что оскорбление или фейк. У нее есть свои признаки, а если все они одновременно не совпали, то и к уголовной ответственности привлечь нельзя. Правда, все равно можно привлечь к административной, поэтому за публичными неприятными высказываниями придется следить в любом случае.
Поправки помогут тем, кто захочет защитить свое честное имя или репутацию бизнеса. Теперь будет проще привлечь к ответственности за негативный отзыв или публикацию неподтвержденных фактов.
Что такое клевета
Клевета — это распространение заведомо ложных сведений, порочащих чью-то честь, достоинство или репутацию.
Теперь нужно разобраться в отдельных терминах:
То есть неприятное высказывание о стрижке или наряде — это не клевета. А вот пост о том, что какой-то человек покупает и носит поддельные брендовые вещи, можно расценивать как клевету, потому что это наносит вред репутации и порочит честь.
Информацию можно признать клеветой только при совпадении таких четырех условий:
Распространение порочащих сведений, которые при этом являются правдой, — это не клевета.
Например, есть решение суда о том, что какой-то чиновник брал взятку. Обсуждение этого факта в соцсетях не повлечет уголовную ответственность, даже если потом решение получится обжаловать.
Если человек распространяет ложную информацию, считая ее правдивой, — это тоже не клевета. И если распространяются ложные сведения, но они не порочат честь и достоинство — уголовной ответственности тоже не будет. Но может наступить административная или гражданская.
Какое наказание предусмотрено за клевету с 2021 года
Статья о клевете в уголовном кодексе была и до 2021 года, она не новая. И раньше могли оштрафовать на крупную сумму за публикацию в СМИ или высказывание в соцсетях. Но до недавнего времени в этой статье не было конкретики по поводу распространения информации в интернете, обвинений в домогательствах и изнасиловании или упоминания неопределенного круга лиц.
Изменения в законе о рекламе — 2021: запрет громких сообщений, маркировка
В 2021 году законодательство о рекламе в очередной раз дополнилось новыми ограничениями и нюансами: за громкую рекламу могут выписать штраф, для проверки больше не нужны заявления, а владельцев популярных сайтов стали регулировать жестче.
Рассказываем обо всех новшествах с пояснениями.
Что такое реклама и за что придется отвечать
Не каждое сообщение, которое предприниматель пытается донести до потребителя, считать рекламой. В ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ дается такое определение:
Реклама — информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
То есть рекламой считаются сообщения, которыми бизнесмен мотивирует покупателей, в том числе потенциальных, к какому-то действию, или продвигает интерес к своему продукту или бренду.
Рекламой не считается:
Когда мы говорим о каких-то ограничениях в распространении рекламы, речь идет не обо всей информации, а только о той, которая попадает под формулировки из закона.
Проверка законности рекламы без заявлений
Контролем соблюдения законодательства о рекламе занимается Федеральная антимонопольная служба (ФАС). Она выявляет нарушения, проводит внеплановые выездные и документарные проверки, привлекает экспертов в спорных ситуациях.
До начала этого года ФАС, как и большинство контролирующих органов, имела право проводить проверки по заявлениям. Например, если кто-то из граждан жаловался на рекламный баннер, служба организовывала проверку и принимала решение.
С 1 января 2021 году ФАС получила право систематически проверять рекламу, размещенную юридическими лицами и предпринимателями. Жалобы или обращения для этого больше не нужны (Постановление Правительства РФ от 24.11.2020 № 1922).
Если ФАС обнаружит нарушение, то бизнес могут привлечь к административной ответственности, в частности, по ст. 14.3 КоАП РФ: для ИП размер штрафа составит от 4 000 до 20 000 руб., а для организаций – от 100 000 до 500 000 руб. Либо ФАС может вынести предостережение. Санкций можно избежать, если сразу исправить нарушение.
Отвечать за проблемы с рекламой будут не только подрядчики или заказчики — за нарушения штрафуют всех, кто участвовал в создании и размещении рекламы. Например, если бизнес заказал у рекламного агентства баннер, на котором разместили незаконную рекламу, могут оштрафовать и заказчика, и исполнителя. Поэтому не стоит полностью полагаться на контрагента. Заказывая рекламу, проверяйте ее самостоятельно или советуйтесь с экспертами.
Как понять, что за рекламу оштрафуют
Прежде чем распространять рекламу, убедитесь, что она не нарушает закон.
В ст. 7 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ перечислены товары и услуги, которые точно нельзя рекламировать:
Есть запреты, которые указаны в других законах – например, в Федеральном законе от 29.12.2010 № 436-ФЗ «О защите детей».
Еще есть четкие критерии, по которым ФАС выписывает штрафы. Например, нельзя использовать иностранные слова без перевода, не указывать точную информацию о правилах и сроках проведения акции.
Проблемы обычно возникают в ситуациях, когда нет четкой терминологии. Например, в ст. 8 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ указано, что нельзя распространять неэтичную рекламу, то есть рекламу, которая порочит физическое или юридическое лицо, объекты искусства, составляющие национальное или мировое культурное достояние, или содержит информацию, нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали. Является ли конкретный случай нарушением таких норм, будет решать экспертная комиссия ФАС.
Перед размещением рекламы изучите весь профильный закон, потому что различные запреты и нюансы содержатся в разных статьях. Еще можно прочесть комментарии ФАС к закону.
Запрет громкой рекламы
С 25 августа 2021 года действует Федеральный закон от 26.05.2021 N 150-ФЗ, ограничивающий такой формат продвижения, как звуковое оборудование на стенах и крышах зданий. Причем неважно, коммерческое это здание или жилое.
Также в законе указано, что под ограничение попадает распространение рекламы через оборудование, которое размещается на «иных конструктивных элементах зданий, строений и сооружений».
Общего запрета на звуковую рекламу в законодательстве нет. Например, за распространение сообщений через громкоговоритель в руках промоутера штрафовать не должны. Исключение, если будет нарушен какой-то другой закон, например, уровень шума будет превышать принятый в регионе санитарный максимум.
Точно штрафовать за нарушения будут распространителей рекламы, которые разместят оборудование и будут передавать через него сообщения. Претензии могут предъявить и бизнесу, который закажет распространение такой информации.
Маркировка рекламных сообщений
Федеральный закон от 02.07.2021 № 347-ФЗ внес изменения в правила размещения рекламы в интернете. Согласно ст. 16 Закона о рекламе, реклама, распространяемая в интернете, должна содержать пометку «реклама», а также указание на рекламодателя и сайт с информацией о нем. Что конкретно должно быть указано о рекламодателе, не уточняется.
Прежде чем размещать сообщения в интернете, убедитесь, что Роскомнадзор не запретил распространять рекламу конкретному ресурсу. Штрафа за размещение быть не должно — законом устанавливается ответственность рекламораспространителя, а не рекламодателя. Но могут возникнуть финансовые проблемы: бизнес оплатит размещение, а сайт не сможет выполнить обязательства.
Крупные сайты обяжут размещать социальную рекламу
В апреле вступил в силу Федеральный закон от 30.04.2021 № 124-ФЗ об обязательной квоте в размере 5 % на размещение социальной рекламы в интернете. Пока он распространяется только на крупные сайты с ежедневной посещаемостью более 100 000 пользователей.
Правительство наделило функциями оператора социальной рекламы АНО «Институт развития интернета» (Распоряжение Правительства Российской Федерации от 13.07.2021 № 1907-р). Некоммерческая организация будет регулировать распространение соцрекламы, отбирать контент для размещения и взаимодействовать с интернет-площадками.
С 1 сентября 2022 года Роскомнадзор займется созданием и ведением единой системы учета интернет-рекламы. В нее войдет информация о рекламодателях и их сообщениях. Передавать данные будут рекламодатели, агентства или другие посредники.
Копирование и любая переработка материалов Контур.Журнала запрещены
Не пропустите новые публикации
Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.
5 вещей, которые нельзя брать в интернете без разрешения
Даже если они кажутся ничьими
В реальной жизни мы знаем, что чужие вещи без разрешения брать нельзя. Но в интернете все как будто бы по-другому: мы же не забираем картинку или текст у автора, а просто копируем и вставляем — что такого-то?
А вот что: у виртуальных вещей тоже есть хозяева. И они могут наказать рублем тех, кто не спрашивает разрешения.
Вот за какие заимствования невнимательным пользователям пришлось отвечать в суде.
Что случилось. Писатель обнаружил, что в магазинах на одной полке с его книгами стоят произведения его полного тезки. Писателю это не понравилось: люди видят бульварное чтиво под его именем и теряют доверие к серьезным историческим трудам, которыми он на самом деле занимается.
Писатель потребовал запретить использовать его имя в качестве псевдонима.
Что сказал суд. Пусть второй писатель найдет себе другой псевдоним, а все его книги нужно снять с продажи. Издательство должно опубликовать решение суда в газете и выплатить писателю 1 рубль в качестве компенсации морального вреда — но писатель столько и просил.
Почему так. Нельзя стать вторым Элтоном Джоном и начать гастролировать по Свердловской области. Как и выпускать детективы про гадалок под псевдонимом Джоан Роулинг.
Нужно удостовериться, что настоящий владелец имени не против вашего псевдонима и что другие люди не будут вас путать. В этой истории нарушаются оба пункта, поэтому прав истец. Компенсация 1 рубль — это символическое требование писателя. Сколько попросил, столько и получит.
Как не оказаться в такой ситуации. Если вы выбираете псевдоним, то проверьте:
Шрифт
Что случилось. Одна страховая компания использовала на своем сайте шрифты из интернета. А потом получила иск почти на миллион рублей от дизайнеров, которые эти шрифты нарисовали: вообще-то они продают шрифты, а не дарят. Страховая компания ничего не платила дизайнерам, просто взяла шрифты без спроса.
Что сказал суд. Страховая компания неправа, но заплатит только 480 тысяч.
Почему так. Шрифты — это такая же интеллектуальная собственность, как книги или рисунки. Над их созданием трудятся люди, и они имеют право разрешать или не разрешать использовать результаты своей работы.
У дизайнеров было такое правило: с клиента, который пользуется их шрифтами, они брали 10 тысяч в год за каждое начертание каждого шрифта. Страховая компания использовала восемь начертаний шрифтов в течение пяти лет — на 400 тысяч рублей. Дизайнеры посчитали, что могут вернуть двукратную стоимость шрифтов за все это время — 800 тысяч.
Но суд учел закон об исковой давности: требовать возмещения можно только за последние три года. Вот за три года дизайнеры деньги и получат.
Как не оказаться в такой ситуации. Если вы заказываете дизайнеру рекламную листовку или сайт, попросите показать вам разрешение правообладателя на использование шрифтов.
Внимательно читайте правила лицензии на шрифт: бывает так, что бесплатно пользоваться им могут все желающие, но не для коммерческих целей. Или лицензия выдана только дизайнеру, но не всей компании: в таком случае правообладатель шрифтов сможет подать на вас в суд и будет прав.
Фотографии
Что случилось. Городской портал нашел в интернете фотографии и использовал их для иллюстрации новостей. Автор фотографий это увидел и подал иск в суд: он не разрешал использовать его снимки, а сайт мало того что взял без спроса, так еще и имя фотографа удалил. Пусть заплатят и за то, и за другое.
Что сказал суд. Городской портал пользоваться фотографиями мог, а вот удалять имя автора — нет. Пусть платит.
Почему так. Иногда чужими фотографиями можно пользоваться, не спрашивая автора. Городской портал не пытался на них заработать, а помогал читателям понять, в какой части города произошло то или иное событие. Если под каждой фотографией указан автор и стоит ссылка на источник, то нарушений нет.
Но удалять имя автора с фотографий нельзя в любом случае. Даже если портал не сам это сделал, а нашел фотографии с уже удаленным именем автора, публиковать такой снимок все равно незаконно.
Как не оказаться в такой ситуации. Если вы используете какие-то изображения из интернета для рекламы или для коммерческих сайтов, убедитесь в том, что авторы фотографий знают об этом и не возражают.
У картинок, которые опубликованы в интернете без авторства, тоже есть создатель — если кто-то другой украл фотографию, а вы и не знали, от ответственности это все равно не освободит. Если автора найти не удается, лучше выбрать другое изображение и не рисковать деньгами.
Видеоролики
Что случилось. Один телеканал использовал в репортаже видео с Ютуба. Логотип студенческой организации, которая опубликовала видео, телеканал поставил, а фамилии режиссера и сценариста не указал.
Студентки, которые сняли ролик, обиделись и пошли в суд. За нарушение авторских прав они потребовали по 15 тысяч рублей.
Почему так. У видеоролика есть авторы и правообладатели. Авторами видеоролика считаются режиссер, сценарист и композитор — люди, которые это видео придумали и сделали.
Каждый автор имеет исключительное право на видео и может передать право на использование своего труда — например, телевизионщикам, которые хотят показать этот ролик. При этом телевизионщики станут правообладателями, а режиссер, сценарист и композитор так и останутся авторами.
Девушки права никому не передавали, поэтому являются и правообладателями, и авторами одновременно. Значит, телеканал должен был спросить у них разрешение на публикацию и дополнительно указать авторство. Суд решил, что хоть права студенток и нарушены, но 15 тысяч рублей за это многовато, хватит и 10.
Как не оказаться в такой ситуации. Чтобы легально использовать видео из интернета, нужно уточнить два момента: кто правообладатель этого видео и кто его автор. У правообладателя нужно получить разрешение на использование ролика. Если автор не является правообладателем, его разрешение не нужно — но указывать авторство все равно обязательно.
Название фирмы
Что случилось. Одна турецкая мебельная фирма заметила, что в России используют домены с названием этой фирмы. Причем интернет-магазин продает не подделки, а ту самую турецкую мебель. Вроде бы «спасибо, россияне, что развиваете наш бренд», но нет: фирма не разрешала использовать зарегистрированный товарный знак.
Мебельная фирма потребовала закрыть сайты и запретить другим лицам пользоваться доменами с их названием.
Почему так. Турецкая компания зарегистрировала название как товарный знак. Значит, теперь на это название у фирмы исключительные права. Если нет разрешения — товарный знак нельзя использовать нигде, в том числе и в имени сайта. Даже если рядом с названием фирмы в домене будут другие слова — все равно нельзя. И даже если некоторые буквы отличаются, но на слух название сайта похоже на название фирмы — так тоже не пойдет.
Как не оказаться в такой ситуации. Проверьте, не созвучно ли название вашего сайта какому-нибудь чужому товарному знаку. Это можно сделать самостоятельно на специальных сервисах — например, «Онлайн-патент», но лучше доверить вопрос юристу: неподготовленному человеку может быть сложно разобраться в тонкостях авторского права. После этого зарегистрируйте название сайта как товарный знак. Если это успеет сделать кто-то другой, он сможет заставить вас закрыть сайт — и годы работы будут потеряны.
А если вы легально продаете товары фирмы, у которой зарегистрирован товарный знак, и хотите использовать его в названии своего сайта — попросите письменное разрешение.
Что нельзя размещать в соцсетях с 1 февраля 2021 года?
Не всем гражданам хватает слов в «великом, могучем, правдивом и свободном русском языке». Этот недостаток пытаются восполнить нецензурной лексикой.
Какая информация и в каких соцсетях будет блокироваться?
С 1 февраля 2021 года вступают в силу изменения, внесенные в Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».
В чем их суть? Нововведения касаются обязанности соцсетей отслеживать и блокировать информацию:
На какие площадки распространяется данный запрет?
Речь идет о владельцах социальных сетей, доступ к которым в течение суток составляет более 500 тысяч пользователей сети «Интернет», находящихся на территории РФ. И еще один критерий – возможность распространения рекламы для привлечения внимания потенциальных покупателей. Например, это «ВКонтакте», «Твиттер», «Фейсбук» и «Инстаграм».
А такие ресурсы, как госуслуги, несмотря на количественный критерий, к соцсетям не относятся. Также не относятся к соцсетям и так называемые блогеры, независимо от количества посещений блога и подписок на него.
Если же посещаемость сети менее 500 тысяч человек в сутки, то введенные ограничения не действуют.
Кто будет рассчитывать норму в 500 тысяч человек в день?
Роскомнадзор организует мониторинг информационных ресурсов и ведет реестр соцсетей, а также утверждает методику определения количества пользователей информационного ресурса в сутки.
То есть подсчет количества пользователей соцсетей должен вести Роскомнадзор, но пока нет никакой методики расчета. На практике может быть ситуация, когда в одни сутки посещаемость сети была 200 тысяч человек, но впоследствии страницу стали посещать более 500 тысяч человек в сутки.
В Законе прописана только возможность исключения соцсетей из реестра Роскомнадзора. Исключить соцсеть могут по заявлению ее владельца, если доступ к сети на протяжении 3-х месяцев составляет в течение суток менее 500 тысяч пользователей сети «Интернет». А без заявления владельца сети ее могут исключить из реестра, если доступ пользователей на протяжении 6-ти месяцев составляет в течение суток менее 500 тысяч.
Как будет осуществляться подсчет пользователей на протяжении 3-х месяцев пока не ясно. Здесь возможны варианты: либо определяется средневзвешенное значение на протяжении 3-х месяцев, либо должно соблюдаться ограничение в 500 тысяч пользователей каждые сутки.
Пролить свет на методику расчета должны разъяснения Роскомнадзора. Соцсети должны установить специальную программу, которую будет использовать Роскомнадзор для подсчета посещаемости в сутки.
Какие слова можно отнести к нецензурной брани?
Ни в одном документе невозможно найти перечень нецензурных слов. Есть только список Роскомнадзора, в котором на сегодняшний день содержится четыре матерных слова и одно запрещенное к использованию в СМИ.
Экспертная комиссия при Роскомнадзоре и специалистов Института русского языка им. В.В. Виноградова отнесла к матерным словам – слова на букву е», «б», «х» и «п», а к запрещенным словам – на букву «м» (Рекомендации опубликованы на сайте).
Отметим, что к запрещенным и матерным словам относятся и производные от указанных 5 слов. То есть нецензурной бранью являются образованные от них слова и выражения, которые содержат корень матерного слова.
При этом не относятся к нецензурным словам и выражениям неприличные и грубо-просторечные слова и содержащие их выражения.
А будет ли являться нецензурной бранью напечатанное стихотворение либо иной текст, где в матерном слове заменена одна буква?
При рассмотрении случаев маскировки нецензурных слов Роскомнадзор будет устанавливать, насколько однозначно можно установить нецензурное слово в контексте фразы. Например, в случае опубликования стихотворения, в котором есть нецензурное слово с измененной буквой, но вместе с тем, исходя из рифмы стиха можно точно определить, что это нецензурное слово.
Роскомнадзор рекомендует для установления факта распространения нецензурной брани, пользоваться следующими словарями русского языка:
В спорных ситуациях для принятия окончательного решения о привлечении к ответственности за распространение материалов, содержащих нецензурную брань, Роскомнадзор проводит лингвистические исследования.
Реклама в Интернете: как избежать нарушения закона?
.jpg) |
| All5 / Depositphotos.com |
Развитие информационных технологий совершенствует подход к рекламе, в связи с чем интерес предпринимателей к интернет-рекламе возрастает. По данным Statista Research & Analysis по состоянию на октябрь 2020 года Россия занимает 11-е место в мире по уровню дохода на рынке интернет-рекламы. Более того, несмотря на то, что эксперты прогнозируют упадок российского рынка рекламы в связи с пандемией, в частности, в печатном сегменте (в среднем называют цифру в 6%), отдельно отмечается, что соответствующая статистика не коснется Digital-сегмента: по оценке GroupM в текущем году реклама в нем возрастет на 2%.
Рост распространения интернет-рекламы порождает увеличение проблем с соблюдением рекламного законодательства. Разберемся, как интернет-реклама квалифицируется с юридической точки зрения, рассмотрим судебную практику в соответствии с видами интернет-рекламы, а также выясним, каким образом компаниям следует осуществлять рекламную деятельность в Интернете, не нарушая при этом российское законодательство.
Интернет-реклама и российское законодательство
В соответствии с российским законодательством рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (ст. 3 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе»; далее – Закон о рекламе). Из определения следует, что соответствующая информация, распространенная в Интернете, также является рекламой. При этом Закон о рекламе применяется к отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации (ст. 2 Закона о рекламе). Таким образом, реклама в Интернете, распространение которой осуществляется на территории России, попадает под регулирование российского законодательства о рекламе. Соответствующие разъяснения дает ФАС России, осуществляющая государственный надзор в сфере рекламы.
Требования к рекламе в Интернете
Рассмотрение дел ФАС России
Ведомство возбуждает дело о рассмотрении спорного случая, по итогам которого выносится решение о признании рекламы ненадлежащей. После этого ФАС России выдает предписание о прекращения нарушения: оно должно содержать срок (не менее пяти дней со дня получения предписания), в течение которого лицо должно устранить нарушение. Неисполнение предписания антимонопольного органа влечет ответственность (в соответствии со ст. 19.5 Кодекса об административных правонарушениях). Решение, предписание антимонопольного органа могут быть оспорены в суде или арбитражном суде в течение 3 месяцев со дня вынесения решения, выдачи предписания. При этом подача заявления о признании недействительным решения, предписания ФАС России не приостанавливает исполнение решения, предписания, если судом или арбитражным судом не будет вынесено определение о приостановлении исполнения решения, предписания (ст. 37 Закона о рекламе).
Одним из спорных вопросов регулирования рекламы в Интернете долгое время являлась возможность рассмотрения ФАС России споров в сфере рекламы на иностранных серверах. Как отмечает юрист CMS Russia Ксения Даньшина, еще несколько лет назад ФАС России сомневалась, уполномочена ли служба оценивать такую рекламу, например, на видеохостинге YouTube или в социальной сети Instagram. Эксперт заметила, что в настоящее время ведомство все чаще обращает внимание на рекламу в Интернете и возбуждает дела: так, в 2019 году оно вынесло решение против блогера Ильи Варламова в связи с рекламой виски в одном из видеороликов, размещенном на его YouTube-канале. Напомним, что в соответствии с п. 8 ч. 2 ст. 21 Закона о рекламе реклама алкогольной продукции не должна размещаться в Интернете. ФАС России пришла к выводу, который поддержали суды, что информация о виски в ролике Варламова отвечает всем признакам рекламы, направлена на российских потребителей и нарушает запрет на рекламу алкоголя в Интернете (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 декабря 2019 г. № 09АП-65197/19). Аналогичное решение было вынесено УФАС по Ленинградской области в отношении известного блогера Анастасии Ивлеевой – она выложила на своем YouTube-канале видео с рецептом алкогольного коктейля. YouTube-канал «Бар в большом городе» был привлечен к ответственности за нарушение требований Закона о рекламе, поскольку в сюжете демонстрировался стеллаж с алкоголем под известной маркой (Решение ФАС России от 28 февраля 2020 г. № 08/05/21-4/2020). Официальная позиция антимонопольного органа состоит в том, что ведомство не отказывается от контроля за рекламой на ресурсах в Интернете, доступной для российской части аудитории, а в настоящий момент изучает, как на практике можно регулировать рекламу, размещенную на сайтах, расположенных не в российской доменной зоне.
Ксения Даньшина также отметила, что ФАС России пристально следит не только за рекламой на YouTube, но и в Instagram. Еще в 2018 году Московское УФАС предписало интернет-порталу Mail.ru прекратить распространение в Instagram рекламы интернет-ретейлера Pandao из-за нарушения требований законодательства: в рекламе акции отсутствовала часть существенной информации, в связи с чем она могла ввести потребителей в заблуждение.
Информация о товаре (услуге) на сайте или в социальной сети
Продвижение товаров и услуг возможно путем публикации информации о них на сайтах или в социальных сетях. При этом следует учитывать нюансы в отношении размещения такой информации, так как в определенных случаях ее можно квалифицировать как рекламу. По общему правилу информация на сайте и в социальной сети не является рекламой, если относится к справочно-информационным и аналитическим материалам (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющим в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющимися социальной рекламой (в соответствии с п. 3 ч. 2 ст. 2 Закона о рекламе). Не подпадает под понятие рекламы информация, размещенная в справочно-каталожных изданиях, содержащая одинаковый набор сведений об организациях или товарах (услугах), и сгруппированная по определенным рубрикам (п. 2.1 Письма ФАС России о рекламе в Интернете). Также рекламой не является информация о производимых или реализуемых товарах (оказываемых услугах), размещенная на сайте производителя или продавца данных товаров (лица, оказывающего данные услуги), если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта об ассортименте товаров (услуг), правилах пользования, а также непосредственно о продавце, производителе товара или лице, оказывающем услуги (п. 2.3 Письма ФАС России о рекламе).
Служба отдельно отмечает, что реклама в социальных сетях также должна соответствовать как общим, так и специальным требованиям Закона о рекламе (п. 5 Письма ФАС России о рекламе в Интернете). Ключевым критерием для признания какого-либо лица рекламодателем является факт того, что указанное лицо определило объект рекламирования или содержание рекламы, а не формальное указание в гражданско-правовом договоре какого-либо лица в качестве рекламодателя. Рекламодатель при этом определяется в каждом случае отдельно, в зависимости от объекта рекламирования, к которому формируется интерес в рекламе, условий договора о распространении либо производстве (изготовлении) рекламы и иных документов, а также всех обстоятельств распространения рекламы. ФАС России подчеркивает, что при распространении рекламы в социальных сетях рекламодателями одной и той же рекламной информации могут быть признаны одновременно несколько лиц, при условии, что каждое из них определяло объект рекламирования или содержание рекламы.
Таким образом, если информация о товаре или услуге на сайте или в социальной сети носит информационных характер и не ставит основной целью продвижение товара (услуги), то под действие Закона о рекламе она не попадает. Так, например, не являются рекламой указание на сайте сведений о перечислении организаций, осуществляющих доставку еды в городе (Решение УФАС по Омской области от 22 марта 2017 г. № 06-06/09-2017), предоставлении технической возможности для размещения рекламы (Решение УФАС по Новосибирской области от 27 мая 2016 г.), о возможности бесплатной доставки сломанной техники в сервисный центр (Определение УФАС по Республике Татарстан от 31 января 2019 г. № 08-236/2018). При этом размещение рекламы на сайтах и в социальных сетях также должно соответствовать как общим, так и специальным требованиям Закона о рекламе: так, реклама авиабилетов была признана ненадлежащий, так как отсутствовала информация о продавце, предоставление которой обязательно при рекламы товара при дистанционном способе их продажи (Решение УФАС по Алтайскому краю от 28 января 2020 г. № 022/05/8-1140/2019). Распространяемая рекламная информация представляла собой гиперссылку для перехода на сайт авиакомпании, на котором предлагаются услуги по продаже авиабилетов, в том числе, посредством сайта. Несмотря на то, что информация была представлена на стороннем сайте, она все равно была признана рекламой.
При продвижении своих товаров и услуг компании часто используют рассылки по электронной почте. При этом зачастую использование E-mail-рассылок нарушает рекламное законодательство, а электронные письма с рекламой квалифицируются как спам. Антимонопольный орган понимает спам как несогласованную принудительную рассылку коммерческой, рекламной или иной информации на электронные почтовые ящики (см., например, Постановление УФАС по Тюменской области от 3 октября 2018 г. № А18/299-14.3).
В соответствии с законом распространение рекламы по сетям электросвязи допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы (ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе). При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием. Указанное требование распространяется в равной мере и на рекламу, распространяемую в Интернете (п. 2 Письма ФАС от 19 мая 2006 г. № АК/7654). При этом, распространение рекламы посредством адресных рассылок по электронной почте пользователям почтовых адресов допускается при условии предварительного согласия адресата, которое может быть получено при предоставлении ему электронного почтового ящика. Таким образом, при использовании рекламы путем отправления электронных писем следует учитывать не только соответствие требованием о рекламе, определяемыми законом, а также получение согласие получателя рекламы и возможность отказаться от распространения рассылки. Признание виновными в нарушении законодательства о рекламе также касается компаний-крупнейших игроков на рынке: так, антимонопольный орган назначал штраф за распространение спама компании «Сбербанк» (Постановление Управления ФАС по Москве от 24 июля 2018 г. № 4-00-988/77-18), оператору связи «Мегафон» (Постановление УФАС по Брянской области от 7 августа 2020 г. № 032/04/14.3-946/2020).
Важно обратить внимание, что если компания не распространяет спам-рассылки намеренно и предоставляет возможность для отписки пользователя от Email-рассылки, это не является гарантией отсутствия нарушений Закона о рекламе. Показательным примером является штраф компании Travelata из-за жалобы одного постоянного клиента: ФАС России определила, что проставленная галочка на получение подписки на рекламную рассылку не является должным согласием на получение Email-рассылки (Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики № А71-13331/16). Соответствующий довод был подтвержден апелляционной инстанцией (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2017 г. № 17АП-2926/17).
Таким образом, при использовании Email-рассылки для распространения рекламы следует руководствоваться следующими правилами:
Поисковая (контекстная) реклама
Контекстная реклама – это вид размещения интернет-рекламы, в основе которой лежит принцип соответствия появления рекламного материала в зависимости от контекста (содержания) просматриваемой пользователем интернет-страницы (Постановление 9 ААС от 13 июня 2012 г. по делу № А40-112441/11-90-469). Именно контекстная реклама вызывает наибольшее количество неоднозначных позиций по вопросам квалификации нарушений.
ФАС России определяет, что рекламой не является выдача поисковой системой перечня гиперссылок на различные источники информации (например, сайты), поскольку выдача такого перечня является результатом обработки поискового запроса пользователя (п. 2.1 Письма ФАС России о рекламе в Интернете). При размещении подобных информационных сведений (результатов поискового запроса), такая задача, стоящая перед рекламой, как формирование и поддержание интереса к конкретному юридическому лицу и его товару, услуге не выполняется, поскольку однородная информация, размещённая среди таких же, однородных, сведений о различных товарах не позволяет выделить какой-либо отдельный товар и сформировать к нему интерес. Однако, когда на странице результатов поисковой выдачи, помимо результатов поиска, также размещается информация, направленная на привлечение внимания к конкретному товару и его выделение среди иных товаров (например, всплывающий баннер, информация с пометкой «реклама», размещенная посредством системы размещения контекстной рекламы), такая информация является рекламой (Письмо ФАС России от 28.08.2015 № АК/45828/15).
При использовании контекстной рекламы отдельно встает вопрос о нарушении права интеллектуальной собственности. С одной стороны, в отношении нарушения интеллектуальных прав Верховный Суд Российской Федерации отразил позицию, согласно которой использование рекламодателем при размещении контекстной рекламы в Интернете в качестве критерия для показа рекламного объявления ключевых слов (словосочетаний), тождественных или сходных до степени смешения с принадлежащим другому лицу средством индивидуализации, с учетом цели такого использования может быть признано актом недобросовестной конкуренции (п. 172 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 апреля 2019 г. № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»). При этом существует пласт судебных дел, при которых такое использование не является нарушением.
Другим распространенным способом рекламы в Интернете является использование персонализированной рекламы, направленной на определенные интересы пользователей – таргетинговая реклама (от англ. target – цель). Вопрос о квалификации информации о товаре, работе или услуге, распространенной посредством таргетинга, не является спорным: ФАС России определяет, что использование такого средства само по себе предполагает размещение материалов именно рекламного характера (Решение УФАС по Москве от 27 июля 2015 г. № 3-5-119/77-15), а, значит, должно отвечать требованиям Закона о рекламе. Основная проблема использования таргетинговой рекламы касается нарушений законодательства о персональных данных.
Вопрос о том, могут ли данные из соцсетей свободно использоваться компаниями для таргетированной рекламы, сейчас стоит особенно остро, поскольку такие данные, с одной стороны, являются общедоступными, а с другой – выкладываются пользователями для определенных целей – общения с друзьями, а не получения рекламы, утверждает старший юрист CMS Russia Ирина Шурмина. Эксперт отмечает, что в настоящее время все чаще при заказе таргетированной рекламы сами рекламодатели не получают доступ к персональным данным пользователей социальных сетей – они заказывают услугу таргетинга для определенных категорий людей, которые наиболее вероятно приобретут их товар (например, «девушки от 25 до 35»). Такой подход позволяет рекламодателям избежать необходимости обрабатывать персональные данные, а рекламирование осуществляется с помощью встроенных механизмов социальной сети, с функционированием которых пользователь соглашается при регистрации в сервисе.
В соответствии с правовой квалификацией реклама в Интернете является разновидностью рекламы в понимании российского законодательства. Это означает, что реклама в Интернете должна отвечать требованиям, предъявляемым к рекламе в общепринятом понимании. Более того, судебная практика показывает наличие неочевидных моментов в отношении споров с разными видами интернет-рекламы, например, распространенной с помощью email-рассылок, посредством таргетинга и т. п. Таким образом, при использовании интернет-рекламы компаниям необходимо учитывать вид рекламы и ориентироваться на практику ФАС России и судов в отношении квалификации тех или иных случаев нарушения рекламного законодательства в сети Интернет.
