Экономколлегия ВС решила, какую зарплату может получать гендиректор
В деле № А41-6748/2018 суды решали конфликт двух учредителей компании, которая занималась управлением коммерческой недвижимостью в Московской области. Владелец 33,3% долей ООО «УниверсалРесурс» Галия Серажетдинова подала в суд на владельца 66,7% долей, а также генерального директора компании Олега Волина. Она требовала, чтобы бизнес-партнёр вернул 26,2 млн руб. зарплаты и премий. В 2012–2017 годах гендиректор получал от 500 000 руб. до 1 млн руб., но в начале января 2017-го включил в повестку собрания увеличение оклада до 2,3 млн руб. Серажетдинова тогда не участвовала в собрании. Волин-учредитель единолично проголосовал в пользу Волина-гендиректора. Через год, в самом конце декабря, он опять поставил вопрос об увеличении зарплаты. Тогда Серажетдинова проголосовала против. Но поскольку она была миноритарием, всё опять решил голос Волина. Он утвердил себе зарплату в размере 2,6 млн руб., а также премию – 5% от чистой прибыли предприятия за год.
Увеличение зарплаты как сделка с интересом
Серажетдинова отправилась в суд. Там она потребовала, чтобы Волин вернул всё неправомерно полученное, потому что трудовые выплаты фактически маскировали распределение чистой прибыли. Представитель истца, управляющий партнёр Бобров, Толстов и партнеры Бобров, Толстов и партнеры Федеральный рейтинг. × Максим Бобров, просил признать недействительными оба увеличения зарплаты как сделки с заинтересованностью, которые не одобрялись в порядке ст. 45 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Этот закон применил АС Московской области. Он рассудил так: Серажетдинова не согласилась на увеличение зарплаты, а Волин, являясь директором, был заинтересован в спорных сделках. Следовательно, действует презумпция причинения ущерба обществу.
Главный вопрос в деле: Добросовестно или нет директор увеличил себе зарплату?
Волин убеждал суд в том, что зарплата рыночная, и представил отчёт от АО «Антал Раша», согласно которому зарплата директоров в секторе недвижимости – от 950 000 руб. до 2,7 млн руб. Но судью Павла Машина это не убедило: для сравнения взяли столичные компании, а не подмосковные, из отчёта было непонятно, какой у них масштаб деятельности и какая квалификация у руководства. Серажетдинова, наоборот, доказывала, что зарплата Волина завышена, и представила в дело три отчёта от компаний «Корнерстоун», «Кроу Русаудит» и «Хейз Спешиалист Рекрутмент» (конкретные цифры не приводятся). Здесь регион, масштаб бизнеса и квалификация управленцев были сопоставимы с «УниверсалРесурсом», поэтому АС Московской области принял эти доказательства к сведению. «Сделки нарушают права общества, потому что зарплата завышена относительно рынка», – такой вывод сделала первая инстанция.
10-й ААС отменил это решение и решил, что ущерб не доказан. Отчёты истца не являются однозначным доказательством превышения рыночного уровня, потому что в деле есть отчёт от ответчика с противоположными выводами, указала коллегия под председательством Виктории Муриной. Она отметила, что зарплата не должна отвечать рыночному уровню, ведь она устанавливается индивидуально, компании разные, все ведут бизнес по-своему. В уставе «УниверсалРесурса» нет никаких ограничений на этот счёт. Истец не доказал, что квалификация или навыки Волина не соответствуют уровню зарплаты, что он не выполнял (или плохо выполнял) свою работу. Апелляция учла и то, что прибыль компании под началом Волина растёт. Например, за I квартал 2018-го чистая прибыль составила 32,8 млн, а за тот же период 2017 года – 6 млн руб. С решением в пользу Волина согласился и АС Московского округа.
Надо проверять сделки на «разумную необходимость»
Но компетенция директора и рыночный уровень зарплат не играют ключевой роли в споре, указал Верховный суд, который принял к рассмотрению жалобу Серажетдиновой. Чтобы добиться признания сделок недействительными, надо доказать, что их заключили в ущерб интересам общества. А составной частью интереса общества является интерес участника. Поэтому недействительными являются сделки, которые пусть даже не навредили обществу, но не являются «разумно необходимыми», были совершены в интересах только одной части участников, а другим, несогласным, причинили неоправданный вред, говорится в определении экономколлегии.
«Нельзя заключать сделки, которые пусть даже не навредили обществу, но не являются «разумно необходимыми» и совершены в интересах только одной части участников, а другим, несогласным, причинили неоправданный вред», – экономколлегия ВС.
Как разъяснила тройка судей под председательством Натальи Чучуновой, само по себе распределение прибыли в виде зарплат или процентов по займу законно, если остальные участники на это согласны или сами фактически получают свою часть. Но три инстанции вообще не оценили довод Серажетдиновой, что под видом зарплаты Волин получал чистую прибыль в обход второго участника. Это предстоит сделать АС Московской области, куда спор направили на новое рассмотрение.
Эксперты «Право.ru» об опасной презумпции
Согласно позиции Верховного суда, разумная и экономически обоснованная сделка может причинять ущерб интересам компании, если влияет на фактическое распределение прибыли между участниками, считает Роман Пархоменко из Pen & Paper. По его мнению, ВС фактически установил презумпцию причинения ущерба обществу от любой сделки в пользу одного или нескольких участников, если она совершена без согласия остальных. «Ведь любая или почти любая такая сделка влияет на распределение прибыли между участниками», – рассуждает Пархоменко.
Необходимо понимать, что в условиях корпоративного конфликта договорённости участников о повышении зарплаты одного из них (директора общества) могут использовать как инструмент давления. При условии, что такие договорённости не оформили надлежащим образом и они не прошли корпоративного одобрения.
Кирилл Саськов, партнёр Качкин и Партнеры Качкин и Партнеры Федеральный рейтинг. группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство Профайл компании ×
Минимально возможная зарплата генерального директора ООО
Добрый день!
На ваш вопрос отвечает Елена Лахтина, системный аналитик проекта Контур.Зарплата:
Любому сотруднику, работающему по трудовому договору, полностью отработавшему за установленный период норму рабочего времени и выполнившему нормы труда (трудовые обязанности), зарплата устанавливается в размере не менее МРОТ. Для директора ООО не предусмотрено специальных правил или исключений.
С 01.01.2019 МРОТ установлен в размере 11 280 руб. (ст. 1 Федерального закона от 19.06.2000 № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»: https://normativ.kontur.ru/document?moduleId=1&documentId=327001.
Региональным соглашением в субъекте РФ может устанавливаться более высокий размер минимальной заработной платы.
Согласно трехстороннему соглашению на 2019-2021 годы от 19.09.2018 размер минимальной заработной платы по Москве устанавливается в размере величины прожиточного минимума трудоспособного населения города, на текущий момент это 18 781 руб.
Комментарий Елены Лахтиной, системного аналитика проекта Контур.Зарплата:
Законодательство не ограничивает директора в праве работать неполный рабочий день или неполную рабочую неделю. Ст. 93 ТК РФ, в которой установлена возможность работы неполное рабочее время по соглашению сторон, не содержит ограничений для руководителя предприятия. Можно оформлять неполный рабочий день, чтобы не возникло ситуации, когда документы подписаны директором в тот день, который по графику у него нерабочий.
Кроме того, есть ст. 276 ТК РФ, в которой говорится, что руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя, однако вводится ограничение – только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). Если директор является единственным учредителем, то ему не требуются данные разрешения.
Здесь важно, что законодательством не исключается ситуация, когда директор одной организации может работать в другой организации тоже руководителем и, соответственно, на часть ставки. Практика, когда директор работает в другой организации тоже руководителем, нередка, и в таких случаях неизбежно, что в какой-то из организаций директор работает на часть ставки.
Комментарий Елены Лахтиной, системного аналитика проекта Контур.Зарплата:
Трудовой кодекс не содержит ограничений, каким должен быть размер неполного рабочего времени. И если по соглашению сторон устанавливается 0.1 ставки, нарушения трудового законодательства не происходит.
В трудовом договоре необходимо указать, что директор работает неполный рабочий день (0.1 ставки), при этом у него свободный график работы.
Кроме этого, надо будет отражать отработанное время в табеле. В дальнейшем, если вы решите увеличить заработную плату, надо будет составить дополнительное соглашение к трудовому договору.
Добрый день,
Вам отвечает эксперт Справочно-правового сервиса Норматив https://normativ.kontur.ru/
По вопросу о необходимости заключения трудового договора с руководителем организации, являющимся ее единственным учредителем, споры, между различными инстанциями, ведутся уже ни один год, так как апеллирование происходит к разным нормам законодательства.
Если обратиться к нормам трудового законодательства, то порядок регулирования труда с руководителем организации регламентирован главой 43 ТК РФ, согласно положениям которой, подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Эта позиция выражена в Письмах Роструда РФ от 06.03.2013 N 177-6-1, Минздравсоцразвития РФ от 18.08.2009 N 22-2-3199, МФ РФ от 17.10.2014 N 03-11-11/52558, от 19.02.2015 N 03-11-06/2/7790
При этом, в соответствии со ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ, высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью, состоящим из одного участника, является этот участник, который действует, как уполномоченное обществом лицо. То есть, при заключении трудового договора с руководителем организации, являющимся ее единственным учредителем, сторонами трудового договора являются общество, как юридическое лицо, от имени которого выступает уполномоченное лицо и учредитель, как физическое лицо. Судебная практика, также, подтверждает правомерность заключения трудового договора с руководителем организации, являющимся ее единственным учредителем.
Постановление Девятого ААС от 26.05.2010 N 09АП-10226/2010-АК, Тринадцатого ААС от 22.06.2015 N 13АП-9651/2015, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.04.2009 N А21-6551/2008, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.02.2009 N А32-5056/2008-13/90 и многие другие.
Письма ФСС РФ от 21.12.2009 N 02-09/07-2598П, Минтруда РФ от 05.05.2014 N 17-3/ООГ-330
Из сказанного выше, вывод можно сделать один: если физическое лицо, являясь одновременно единственным работником организации и учредителем общества, выполняет определенную работу, совершает от имени организации действия по реализации ее прав и обязанностей, то единственный учредитель общества, фактически, осуществляет трудовую функцию руководителя организации, а значит, с указанным физическим лицом должен быть заключен трудовой договор. Если с физическим лицом заключен трудовой договор, то на основании этого договора, должна начисляться и выплачиваться заработная плата.
Как поступить в данной ситуации, заключать трудовой договор или нет, решать только Вам. Все обоснования обеих позиций приведены выше.
Сколько получает директор
И что нужно, чтобы занять руководящую должность
Мы уже делали статистический разбор вакансий уборщицы, водителя и продавца. Но в этот раз решили не мелочиться — эта статья про руководителей.
Проанализировав больше двух тысяч вакансий на сайтах «Хэдхантер», «Суперджоб» и «Работа в России», мы узнали, кого берут в начальники и какую предлагают зарплату.
Номинальный директор
В вакансиях не стесняются, так и пишут: номинальный директор. Еще такую должность могут назвать временным директором. Мы делали подробный разбор, чем чревата подобная работа. Если коротко — могут посадить.
Что за работа
Большинство нанимателей требуют, чтобы кандидат на место директора уже имел опыт руководящей работы — обычно от одного до трех лет. Еще в вакансиях часто пишут, что надо иметь опыт именно в той сфере, на которой специализируется фирма. Например, чтобы устроиться директором магазина, нужны навыки управления продажами, директором школы — пятилетний педагогический стаж, директором частной клиники — опыт управления медучреждениями.
Сколько платят
Средняя зарплата в регионах России, РосстатXLSX, 83 КБ
Самые низкие зарплаты у руководителей бюджетных учреждений и небольших фирм в глубинке, самые высокие — у начальников в крупных корпорациях и их региональных филиалах.
В каком регионе лучше работать
Проще всего уйти в начальники в столице — четверть всех вакансий директоров приходится на Москву. На втором месте Санкт-Петербург — 10% вакансий, третью строчку делят Подмосковье и Новосибирск — по 5%.
Почему стоит платить директору хотя бы минимальную зарплату в ООО без сотрудников
У ООО нет сотрудников, директору зарплата не платится. Но деятельность активно ведется, что вызывает вопросы налоговиков по отсутствию зарплат и налогов с них.
«Как быть: ООО без сотрудников и без начисления ЗП директору (учредитель и гендир — одно лицо). Форма деятельности — агент, работа за агентское вознаграждение. УСН 6% (на всякий случай). Иногда принимали оплату от клиентов на личную карту директора, снимали эти деньги, вносили на р/с, переводили поставщику. Чек о приходе наличными клиенту пробивали, выдавали. Налоги с вознаграждения уплачены ООО. Цепочку подтвердить сможем.
Но были суммы, переведенные клиентами, которые мы оставляли на этой же карте и не снимали, а замещали наличкой своей, не ООО. Никаких актов или прочих подтверждений этому нет, просто „обмен“.
Налоговая прислала уведомление, что за 2019 год за ООО числится доход, с которого не уплачены страховые и иные взносы. Мы дали пояснение, что наемных сотрудников нет, но налоговая упирается, что доход ООО получен (мы запросили расшифровку по суммам с указанного ими дохода, но пока ответа не получили). Прочли на бух. форумах, что часто налоговая связывает карту директора с фирмой, что это на законных основаниях происходит.
Поэтому и пришли к выводу, что дело в принятии оплаты на карту директора; просчитали за 2019 г. по р/с входящие суммы по эквайрингу, по вознаграждениям, по возвратам от поставщиков, по входящим кредитам за физлиц от банка — сумма меньше, чем запрошена для пояснения налоговой.
Что предпринять в нашем случае? Отчитываться по операциям по карте директора? Как тогда избежать начисления НДФЛ и др. налогов на те суммы, которые мы с карты не снимали (кассовый чек о внесении наличных клиентом есть), но как доказать, что мы свои наличные средства вносили на р/с, а на карте оставляли, чтобы не гонять их туда-сюда? Подтвердить переводы/оплаты/возвраты сможем, деятельность только через р/с ведем».
Вот что по этому поводу ишут в комментариях:
«Может быть имеется в виду, что налоговая считает доходом все поступления на р/счет, а не чисто агентское вознаграждение?🤔».
Авотр на это отвечает:
«Так по суммам не сходится поступление на рс и тот доход, который они нам вменяют».
Автору в ответ пишут:
«Ну есть же КУДиР, там все ходы записаны. У меня УСН 15% „доходы минус расходы“, я ЗП на карту свою отправляла, но писала „выдано под отчет“, т.к. общей платежкой шло, ну и они позвонили, сказали, что доначислят налог по УСН. На мой ответ, что это зарплата и с неё уплачены взносы и НДФЛ, мне сказали привести им письмо с расшифровкой расходов и предоставить КУДиР. Предоставила — отстали вроде.🤗. Но у вас же ещё проще, без расходов🤔. Как вариант, возможно они два раза считают в доходы одни и те же поступления, когда вы чек бьёте и когда та же сумма на р/сч поступает.🤔Такое не может произойти?🤔».
Еще автору советуют устроить директора хотя бы на минимальную зарплату.
«В глазах ФНС и банков раз есть движение по р/с, значит и работает кто-то, а раз начислений нет, то и налогов с ЗП нет. А вот это уже и есть нарушение. Даже платёжку подписать и отправить в банк на исполнение кто-то да должен, а значит есть трудовые отношения за кого налоги в России не хотят платить, вот и до начисляют🤷♀️, хорошо если не закроют 😎».
А подытожим вот таким комментарием:
«Не надо думать о плохом и тем более говорить налоговой схему с картой директора. И меньше читать страшные форумы. Скорей всего налоговая видит доход компании, деятельность ведётся, а зарплата не начисляется. Это первый вопрос. Второй вопрос по агентам у налоговой — почему по счету прошло вот столько, а доход показан меньше. При этом суммы могут быть указаны неверно (неучёт возвратов и других сумм или вообще с потолка). Это доказывается договорами с клиентами и договором с контрагентами и отчётами агента. И ещё — в налоговую исполнителю можно позвонить, прикинутся ветошью и спросить: „а что вы имели ввиду, а что нам предоставить?“ Как показывает практика — они объясняют, что они хотят и в чем подозревают или не подозревают».
Прямо сейчас заберите у «Клерка» 4 000 рублей при подписке на « Клерк.Премиум» до 12 ноября.
Подробности и условия самой обсуждаемой акции «Клерка» здесь.
Минимальная зарплата в 2021 году: размер и правила расчёта
Зарплата работника за полный месяц не должна быть ниже минимального размера, установленного по стране, региону или отрасли. За нарушение этого требования работодателю грозят штрафы — от 10 000 рублей для ИП и от 30 000 рублей для организаций. Расскажем, какой минималки нужно придерживаться и как рассчитать сумму зарплаты.
Статья подготовлена по материалам вебинара Юлии Бусыгиной «Зарплата: изменения, особенности расчёта с 2021 года».
Какой должна быть минимальная зарплата
Месячная заработная плата работника, который полностью отработал норму рабочего времени и исполнил свои трудовые обязанности, не может быть ниже минимального размера оплаты труда (ст. 133 ТК РФ).
С 1 января 2021 года федеральный МРОТ составляет 12 792 рубля. Его размер определяется по медианной зарплате, а не по прожиточному минимуму, как было раньше.
При назначении зарплаты сотрудников нужно учитывать и региональный МРОТ. Субъекты РФ могут установить свой минимальный размер оплаты труда, который не может быть ниже федерального. Если работник трудится в таком регионе, его зарплата должна быть больше или равна региональному МРОТ. Эти ограничения должны соблюдать только работодатели, которые присоединились к региональным соглашениям. Вас присоединят автоматически, если в течение 30 дней после публикации соглашения вы не направите письменный мотивированный отказ. Если вы смогли отказаться или в вашем регионе таких соглашений нет, платите зарплату не ниже федерального МРОТ.
Увеличить зарплату нужно тем сотрудникам, которые с 1 января за полностью отработанный месяц и до удержания НДФЛ получают меньше МРОТ. Индексацию можно провести путём подписания дополнительного соглашения к трудовому договору и уже с начала года начислять и выплачивать работникам не ниже минимального размера оплаты труда.
Мы не рассматриваем в этой статье отраслевой МРОТ. Узнать о нём можно в отраслевых соглашениях, которые размещены на официальном сайте Минтруда.
Когда начисленная зарплата может быть ниже МРОТ
Если работник трудится в режиме неполного рабочего времени и такой режим работы установлен его трудовым договором, заработная плата выплачивается пропорционально фактически отработанному времени. Причина этому то, что работник полную норму не вырабатывает, так как ему установлена меньшая продолжительность рабочего времени. То есть это нормально.
Пример. В ООО «Соколик» работает Вика, которая совмещает работу с учёбой в университете. Для её должности установлен месячный оклад равный МРОТ при полной рабочей неделе (40 часов). Она отрабатывает 20 часов в неделю, поэтому её труд оплачивают пропорционально отработанному времени. ООО «Соколик» начисляет Вике зарплату в сумме 6 396 рублей (12 792 рубля × (20 часов / 40 часов × 100 %)).
Получать меньше МРОТ могут также совместители и те, кто отсутствовал на работе из-за отпусков, болезней и т.п. В этих случаях зарплату сравнивают с МРОТ, рассчитанным исходя из отработанного рабочего времени.
Какие выплаты включаются в расчёт МРОТ
Если вы посмотрите редакцию ТК РФ от 2002 года, то увидите, что раньше в ст. 133 было чётко сказано, что в МРОТ не включаются компенсационные и стимулирующие выплаты. Они идут сверх МРОТ. В свежем ТК РФ таких указаний нет. В нём сказано только то, что месячная зарплата работника, который полностью отработал норму рабочего времени, не может быть ниже минималки.
Когда появилась такая редакция, стали возникать вопросы. «Ведь здесь месячная зарплата имеется в виду, а, в соответствии со ст. 129 ТК, заработная плата — это вознаграждение за труд в зависимости от количества, качества, условий выполняемой работы, а также компенсационные и стимулирующие выплаты». Получается, что в зарплату вроде бы входит и компенсационная, и стимулирующая части. Некоторые думают, что тогда можно сделать оклад, например 10 тысяч рублей, и компенсационными и стимулирующими выплатами довести его до МРОТ. С одной стороны, да, можно бы и толковать так. Но все эти моменты урегулировал Конституционный суд. Напомним, что его решения обязательны для исполнения всеми работодателями.
Разобраться, как правильно считать зарплату, средний заработок и удерживать НДФЛ, можно в Контур.Школе. По окончании курса вы получите документ об обучении.
Итак, какие выплаты должны идти сверх МРОТ:
Обратите внимание! Региональные и отраслевые соглашения могут вводить особые условия про доплаты и надбавки. Например, в Москве в минималку не входит доплата за работу во вредных условиях.
В 2020 году вышло постановление ВС РФ, где суд указывает на то, что стимулирующие выплаты (такие как премии) тоже должны идти сверх минимального размера оплаты труда (Постановление ВС РФ от 10.02.2020 № 65-АД20-1).
Получается, что в МРОТ не включаются компенсационные и стимулирующие выплаты, районные коэффициенты, надбавки за работу в районах Крайнего Севера. Они идут сверху.
Обязательно проконтролируйте, чтобы не получилось так, что у вас в трудовых договорах с работниками указан, допустим, оклад 10 тысяч, а всё остальное вы доводите до МРОТ компенсационными и стимулирующими выплатами. Такой порядок на сегодняшний день неверный.
Читайте также
Подготовила Елизавета Кобрина, редактор
Не пропустите новые публикации
Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.
